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經典案例

 

走私運輸毒品近兩萬克,二審改判死緩刑

發布時間:
2018/09/06
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2017年8月,雲南大韬三升体育网址律师事務所受雲南司法廳法律援助工作管理局指派,指定王紹濤三升体育网址律师、陳加玲三升体育网址律师、李青三升体育网址律师、李娴玥三升体育网址律师作爲馬某、馬某某等四被告人二審的辯護人。
一审讯断显示,马某,马某某等四被告人受人指使,运输毒品从缅甸前往中国永和江岸入境时被捕获,并当场从被告人马某背的背包内查获毒品甲基苯胺(18015克),上述事实,有抓获经过,称量记录,被告人供述,检验报告等在案 佐证 ,从而认定被告人马某、马某某等人均成走私、运输毒品,并判处被告人马某死刑,判处被告人马某某死刑,脱期二年执行,另两名被告被判无期徒刑。

雲南大韬三升体育网址律师事務所
咋一看一審判決書,毒品數量巨大,證據確鑿充分,這樣的案件還有什麽辯護空間呢?
閱完卷宗材料,大韬所四名三升体育网址律师前往臨滄看管所會見自己的當事人。
马某,一个看上去五十岁左右,老实巴交的缅甸农民,基本上能过通过汉语交流。当我告诉他,我是接受中国政府的指派 ,作为他的法律援助三升体育网址律师,免费的,他不用出一分钱,但我绝不会因为是法律援助就低落服务标准 ,一定会尽一切的努力为他进行辩护。这位老男人竟老泪纵横,连声谢谢。
通过阅卷 ,会晤,研究一审讯断,得出一个结论,本案被告根本就不能判处死刑,于是我提出一下辩论观点:
“本案在一審階段認定的事實錯誤。”
“本案在偵查階段出現了嚴重違法,導致本案證據出現嚴重瑕疵,只是本案沒有達到刑事案件要求排除一符公道懷疑的證明標准。在此情況下,判決被告人馬某有罪且判處死刑顯然是錯誤的。”
“本案中以走私。運輸毒品罪判處馬某死刑,即違反程序法的規定,也違反實體法的規定。”
“本案中被告人馬某所起的作用是最弱的、身處的地位是最低的,若判處死刑則違反《中華人民共和國刑法》第五條的罪刑相適應原則。”
特別是辯護詞中那一段擲地有聲的辯詞:“《中華人民共和國刑法》第四條規定:“對任何人犯罪,在適用法律上一律平等,不允許任何人有超越法律的特權”。法律眼前大家平等,不僅僅是針對中國人,也包括適用中國法律的其他任何國家人,不管這個國家是強是弱,或富或貧。那麽我想弱弱地問一句:如果現在坐在被告席上是一位美國人,三升体育网址能不能不通過其使領館,在沒有查清其姓名、年齡、國籍的情況下就判其死刑?如果三升体育网址對這個問題的回答有絲毫的猶豫,那麽三升体育网址就在適用法律的上沒有做到一律平等!特別是,三升体育网址是一個泱泱大國,大國就應該有大國的風範:這就是——不卑不亢,一律平等。
當然,我相信,在沒有查清真實姓名、年齡就判處死刑,對于一個第三世界中幾乎是最貧窮的國家,他的祖國不會提出抗議,他的家人也不會提出抗議,但是,作爲他的辯護師,我要抗議!因爲這是違法的。”
至今還讓民气潮澎湃。
激烈的法庭辯護,使出庭的省檢察院的檢察官甚至感慨:怎麽法律援助的案件,三升体育网址律师會這麽認真。
兩個月後,終審判決下來,馬某由死刑改判爲死緩刑,馬某某由死緩改爲無期徒刑。
爲省高院法官們對法律的執著與堅守,點贊。

以下是三升体育网址律师辯護詞及《判決書》節錄。



被告人馬某走私、運輸毒品一案的辯護詞
雲南大韬三升体育网址律师事務所三升体育网址律师王紹濤

雲南省高級人民法院:
被告人馬某走私、運輸毒品一案,雲南大韬三升体育网址律师事務所接受雲南省司法廳法律援助工作管理局的指定,指派我(王紹濤三升体育网址律师)擔任被告人馬某在二審階段的辯護人。接受委托後,辯護人查閱了全部卷宗材料,會見了被告人,出席了今天的庭審,現發表以下意見,供貴院參考。
本三升体育网址律师意見歸結起來即爲:被告人馬某運輸毒品一案,一審法院認定事實錯誤,一審判決違背罪刑相適應原則和法律眼前大家平等原則,且公安機關在偵查階段的證據固定方面嚴重違法,出現了嚴重失誤,導致本案證據不足以排除一符公道懷疑;本案被告人身份信息尚未得到明確證實。因此,本案不應判處被告人馬某死刑立即執行。
来由以下:
一、本案在一審階段認定事實錯誤。
雲南省臨滄市中級人民法院一審(2016)雲09刑初365號刑事判決書查明事實認定:“執勤人員上檢查時,‘小貴州’趁機逃跑,被告人馬某、馬某某被抓獲,當場從被告人馬某背著的迷彩背包內查獲外用薄膜和膠帶包裹的毒品甲基苯丙胺片劑19塊,淨重10460克;從馬某背的玄色背包內查獲外用黃色蠟紙包裹的毒品甲基苯丙胺片劑13塊,淨重7555克。”
但本案已經查明的事實是:幾被告人在滄源縣永和港口附近被抓獲時,並沒有當場進行稱量和取樣,而是在被告人被抓獲後的第二天,事隔18個小時後,即2016年月11月9日19時才在臨滄邊防支隊對查獲毒品進行稱量的,取樣的,因此“當場”查獲的僅僅是毒品可疑物,而不是准確的18015克甲基苯丙胺。一審判決用18個小時後稱量的,取樣的結果嫁結到抓獲現場時,顯然是在偷換概念。因此,一審判決認定事實錯誤。

二、本案在偵查階段出現了嚴重違法,導致本案證據出現嚴重瑕疵,導致本案沒有達到刑事案件要求排除一符公道懷疑的證明標准。在此情況下,判決被告人馬某有罪且判處死刑顯然是錯誤的。
偵查人員與2016年1月8日下午3時左右在滄源縣永和港口抓獲被告人馬某,當場查獲毒品可疑物後,並未對查獲毒品可疑物進行稱量、取樣,也未對其所攜帶的兩個背包進行密封保存,只是將背包拉鏈拉上。2016年1月9日19時,也就是距離查獲毒品18個小時之後,偵查人員在臨滄市邊防支隊內又抱出兩個未進行任何密封的背包進行稱量,取樣。
因爲偵查人員將兩個背包扣押後,被告人與兩個背包人包分離達18個小時,又沒有對背包進行封存,那麽請問:怎样證明2016年1月9日19時在臨滄市邊防支隊稱量所得18015克的甲基苯丙胺,就一定是馬某2016年1月8日下午3時左右在滄源縣永和港口抓獲時所背的毒品可疑物?如果不能證明這兩者之間的同一性、唯一性,稱量所得18015克的重量及取樣鑒定所得甲基苯丙胺的定性、定量結論對被告人有什麽意義?
公安部《公安构造办理刑事案件程序规定》第二百二十五条规定:“ 对查封、扣押的财物和文件,应当会同在场见证人和被查封、扣押财物、文件的持有人查点清楚,当场开列查封、扣押清单一式三份,写明财物大概文件的名称、编号、数量、特征及其来源等,由侦查职员、持有人和见证人署名,一份交给持有人,一份交给公安构造保管职员,一份附卷备查。”
公安部《公安機關繳獲毒品管理規定》第五條規定:“在案件現場收繳毒品時,應當嚴格執行《刑事訴訟法》的有關規定,充分獲取、及時固定有關證據。除特殊情況外,對收繳的毒品一般要當場稱量、取樣、封存,當場開具《扣押物品清單》,責令毒品犯罪嫌疑人當場簽名,並由現場兩名以上偵查員簽字。有條件的,要對收繳毒品過程進行錄像、照相,存入案卷,永久保存。”
雲南省高級人民法院、雲南省人民檢察院、雲南省公安廳、雲南省是司法廳2008年《關于走私、販賣、運輸、制造毒品刑事案件證據若幹問題的會議紀要》第五條規定:“對查獲的毒品,有條件的,應在毒品查獲現場當場稱量。不能在查獲現場當場稱量的,應與犯罪嫌疑人、證人當面對毒品進行封存和啓封稱量。”同時,在該《紀要》第三十條規定:
《刑事訴訟法》第一百四十條規定:兩高一部《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若幹問題的規定》第九條規定:“現場提取、扣押等工作完成後,一般應當由兩名以上偵查人員對提取、扣押的毒品及包裝物進行現場封裝,並記錄在筆錄中。封裝應當在有犯罪嫌疑人在場並有見證人的情況下進行;應當使用封裝袋封裝毒品並加密封口,大概使用封條貼封包裝,作好標記和編號,由偵查人員、犯罪嫌疑人和見證人在封口處、貼封處大概指定位置簽名並簽署封裝日期。犯罪嫌疑人拒絕簽名的,偵查人員應當注明。確因情況緊急、現場環境複雜等客觀原因無法在現場實施封裝的,經公安機關辦案部門負責人批准,可以及時將毒品帶至公安機關辦案場所大概其他適當的場所進行封裝,並對毒品移動前後的狀態進行照相固定,作出書面說明。封裝時,不得將不同包裝內的毒品混淆。對不同組的毒品,應當分別獨立封裝,封裝後可以統一簽名。”
偵查人員從被告人處查獲裝有毒品可疑物的背包之後,沒有當場稱量和取樣,也未對查獲的毒品可疑物進行任何的密封並經被告人的確認,當然也沒有相關照片和錄音錄像能夠證明公安機關對查獲的毒品可疑物予以封存,由此無法證明毒品數量、毒品成分與被告人馬某之間具有直接關聯性。因這一偵查工作的嚴重失誤,嚴重違反了公安機關辦理刑事案件、毒品案件一系列的程序規定,以及《刑事訴訟法》的規定,導致本案沒有達到刑事案件要求排除一符公道懷疑的證明標准。在此情況下,判決被告人馬某有罪且判處死刑顯然是錯誤的。

3、本案以走私、運輸毒品罪判處馬某死刑,既違反程序法的規定,也違反實體法的規定。
首先,根據《中華人民共和國刑法》第四十九條的規定,判處死刑只適用于年滿十八周歲、不滿七十五周歲的成年人。而在本案中,被告人馬某的年齡、姓名等基本信息均屬被告人自報,且國籍不明,在這樣的情況下,怎样能夠證明馬某是年滿十八周歲而不滿七十五周歲呢?當然,被告人自己陳述了國籍、年齡及其他身份情況,但是《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十三條:“對一切案件的判處都要重證據,重調查研究,不輕信口供。只有被告人供述,沒有其他證據的,不能認定被告人有罪和處以刑罰。”
在本案中,被告人的身份問題就是一個極需證據證明的事實。只有被告人供述而沒有其他確實的證據,怎样認定被告人生于1972年呢?當然,憑個人經驗判斷,我也能判斷出被告人馬某的年齡大概在40歲上下,但是一個人民法院的判決,尤其是一個關于死刑的判決,三升体育网址能夠僅憑這種“估堆”的主觀方式來定論嗎?而且這不是戰爭時期,也不是兩國交戰時期,這樣的身份信息是可以查清的。
因此,在沒有查清被告人馬某的身份情況之前,就判處其死刑,違反法律規定。
其次,《中華人民共和國刑法》第四條規定:“對任何人犯罪,在適用法律上一律平等,不允許任何人有超越法律的特權。”法律眼前大家平等,不僅僅是針對中國人,也包括適用中國法律的其他任何國家人,不管這個國家是強是弱,或富或貧。那麽我想弱弱地問一句:如果現在坐在被告席上的是一位美國人,三升体育网址能不能不通過其使領館,沒有查清其姓名、年齡、國籍的情況下就判處其死刑?如果三升体育网址對這個問題的回答有絲毫的猶豫,那麽三升体育网址就在適用法律的上沒有做到一律平等!特別是,三升体育网址是一個泱泱大國,大國就應該有大國的風範:這就是-----不卑不亢,一律平等。
當然,我相信,在沒有查清真實姓名、年齡就判處死刑,對于一個第三世界中幾乎最貧窮的國家,他的祖國不會提出抗議,他的家人也不會提出抗議,但是,作爲他的辯護三升体育网址律师,我要抗議!因爲這是違法的。
最後、本案中被告人馬某所起的作用是最弱的、身處的地位是最低的,若判處死刑則違反《中華人民共和國刑法》第五條的罪刑相適應原則。
在販買毒品的犯罪鏈條中,直接實施背毒、運毒、藏毒、吞毒的人,往往是該販毒鏈條中地位最低的人群,他們完满是一個受人指使、受人擺布的人偶,自己背了多少,背的是什麽毒品,背到哪兒,交給誰,一概不知。那爲什麽一個地位最低、作用最小,沒有任何主動權的人被判處了最高死刑呢?這顯然違反了刑法罪責刑相適應的原則。
綜上所述,本案一審認定事實錯誤,違背罪刑相適應原則和法律眼前大家平等原則,且偵查機關在偵查過程中違法刑事訴訟法的相關規定,在取證程序中出現嚴重瑕疵,導致本案證據無法做到排除一符公道懷疑的證明標准;本案被告人身份無法得到明確認定,在案件中所起作用最弱、所處地位最低。請求法院依法改判,對被告人馬某不能適用死刑。

此致
雲南省高級人民法院
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三升体育网址律师:王紹濤
2017年11月21日









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